Порядок открытия, регистрации и ликвидации коммерческих банков на территории РФ определен Федеральным законом РФ № 395-1 «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 г. (в редакции Федерального закона от 03.02.1996 г. № 17-ФЗ). В соответствии с этим законом действует лицензионный порядок осуществления банковской деятельности. Все операции банков могут производиться только на основании специальной лицензии ЦБР, что вызвано повышенным риском самих операций и влиянием, которое они оказывают на уровень платежеспособного спроса в экономике.
Коммерческий банк считается созданным и приобретает статус юридического лица после регистрации его устава в ЦБР.
Процедура регистрации коммерческого банка осуществляется в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лецензий на осуществление банковских операций».
Ключевым вопросом процесса лицензирования является анализ информации относительно следующих аспектов создаваемого кредитного учреждения:
- состав основных акционеров банка; источники первоначально инвестируемого капитала;
- компетентность руководства;
- круг предполагаемых операций и стратегия банка;
- правильность оценки банковских активов по их рыночной стоимости;
- политика по созданию резервов на случай возникновения сомнительной задолженности и др.
В лицензии указываются сроки ее действия, условия их продления, возможность внесения в нее поправок или ее аннулирования. Особо оговариваются: порядок утверждения Центральным банком кандидатур на высшие руководящие посты; механизм слияния, а также изменения названия; возможности уменьшения оплаченного капитала.
Для проведения операций в иностранной валюте банк должен получить лицензию Банка России на совершение валютных операций.
Операции, которые разрешено проводить банку, перечислены в выданной ему лицензии.
В настоящее время введен новый порядок лицензирования. В соответствии с этим порядком особое разрешение дается банку на работу со средствами граждан. Получив какую-либо лицензию, коммерческий банк вправе обратиться в ЦБ с просьбой о расширении совершаемых банком операций.
Таким образом, теоретически банк может получить разрешение на совершение всех видов операций, предусмотренных законом.
Генеральная лицензия дополнительно дает право открывать филиалы за рубежом и приобретать акции (доли уставного капитала) кредитных организаций-нерезидентов.
Учредители берут на себя оформление всех необходимых для создания банка документов, формирование его уставного капитала, обеспечение материально-технической базы, определение круга клиентов и видов совершаемых банком операций и решение других вопросов.
В течение года уставный фонд банка должен быть оплачен полностью. До этого банк не имеет право увеличивать его размер, а также открывать филиалы, участвовать в формировании капитала других юридических лиц, принимать дополнительных участников, принимать вклады населения, эмитировать собственные векселя, чеки и облигации, выдавать поручительства и гарантии, оказывать брокерские услуги и обращаться с просьбой о расширении лицензии.
В особом порядке выдаются лицензии на открытие на Территории РФ банков с участием иностранных инвестиций.
Рассмотрим порядок формирования уставного фонда (капитала) акционерного банка.
Уставный фонд банка формируется путем выпуска и реализации акций.
Порядок регистрации и особенности осуществления банками эмиссии акций определяется Инструкцией ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. № 102-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации» (в ред. Указания ЦБ РФ от 03.06.2003 № 1288-У)
Акция — ценная бумага без установленного срока обращения, свидетельствующая о внесении средств в уставный фонд акционерного банка, дающая право ее владельцу на получение части прибыли в виде дивиденда и на участие в управлении.
Акции банка независимо от порядкового номера и времени выпуска должны иметь одинаковую номинальную стоимость в рублях, если они предоставляют право голоса на собрании акционеров. Это требование распространяется и на привилегированные акции, если уставом банка они наделены правом голоса.
Цена акций одного типа и в рамках одного выпуска должна быть единой. При реализации акций первым владельцам их цену нельзя уменьшать ниже номинальной стоимости.
Акционерные банки могут выпускать обыкновенные и привилегированные акции. Акции считаются именными в том случае, если для реализации имущественных прав, связанных с их владением, необходима регистрация имени владельца акции в книгах учета эмитента или по его поручению в организации, осуществляющей профессиональную деятельность по ценным бумагам. Передача именной ценной бумаги от одного владельца к другому отражается посредством изменения соответствующих записей в учете и в реестре.
Владелец акции имеет право на часть полученной банком прибыли — дивиденды.
В случае ликвидации эмитента владелец акций имеет право на часть его имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов и владельцев привилегированных акций, в объеме, пропорциональном доле акций, которыми он обладает в уставном фонде банка.
Владелец акции имеет право голоса на общем собрании акционеров, участия в выборах органов управления и ревизионной комиссии.
Акция неделима. В случаях, когда одна и та же акция принадлежит нескольким лицам, она признается их общей совместной собственностью. Владельцы акции могут осуществлять свои права через одного из них или через общего представителя. Отношения между владельцами акции — порядок владения, пользования и распоряжения общей долевой собственностью — регулируются статьями Гражданского кодекса.
Обыкновенная акция дает один голос при решении вопросов на собрании акционеров и участвует в распределении чистой прибыли после пополнения резервов и выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Однако следует отметить, что размер дивидендов по обыкновенным акциям зависит от результатов деятельности акционерного банка. При плохой работе банка (к примеру, если по итогам года он не имел прибыли) дивиденды по обыкновенным акциям вообще могут не выплачиваться. Собрание акционеров может принять решение о невыплате дивидендов по обыкновенным акциям и при наличии прибыли по результатам работы за год. Такое может случиться в первые годы работы банка, когда идет процесс его становления и акционеры заинтересованы в увеличении собственных средств банка для расширения его активных операций.
Привилегированные акции дают право их владельцам на получение дивидендов в размере, который должен быть не меньше, чем заранее установленный твердый процент к номинальной стоимости акций (этот процент необходимо определять при выпуске привилегированных акций), независимо от суммы прибыли, полученной акционерным обществом в соответствующем году. В случае недостаточности прибыли выплата дивидендов по привилегированным акциям производится за счет резервного фонда, а при недостаточности средств резервного фонда может переноситься на следующий год и выплачиваться за счет прибыли следующего года.
Владелец привилегированной акции имеет право на первоочередное (по сравнению с другими акционерами) удовлетворение требований по акциям в случае ликвидации акционерного общества. Он также может иметь иные права, которые определяются условиями выпуска акций и уставом эмитировавшего их акционерного банка.
Но при этом владелец привилегированной акции не имеет права участвовать в управлении акционерным банком (если иное не предусмотрено его уставом).
Согласно действующим нормативным документам, регулирующим выпуск и обращение ценных бумаг коммерческих банков на территории Российской Федерации, в уставном капитале банка номинальная стоимость размещенных привилегированных акций должна составлять не более 25% уставного капитала. Если уставом банка привилегированные акции наделяются правом голоса, то количество голосов, каким может обладать владелец этих акций, также должно быть закреплено в уставе банка.
Если необходима конвертация привилегированных акций в обыкновенные, то они должны пройти процедуру замены, т.е. их требуется погасить, а взамен выдать обыкновенные акции.
Порядок выпуска акций банка, который создается при разделении или выделении банка, а также порядок и условия конвертации акций реорганизуемого банка, формирующегося путем разделения, определяется советом директоров (наблюдательным советом) реорганизуемого банка и утверждается его общим собранием.
Оплата акций банка в момент его создания производится его учредителями по номинальной стоимости.
Увеличение уставного капитала (УК) банка может осуществляться за счет повышения номинальной стоимости уже размещенных акций или размещения дополнительных акций. Решение об этом принимается общим собранием акционеров банка.
При росте или сокращении уставного капитала банка в результате увеличения или уменьшения номинальной стоимости размещенных акций обязательно оформляются новые регистрационные документы.
Процедура размещения акций бывает различной для акций, выпуск которых сопровождает учреждение акционерного банка или преобразование паевого банка в акционерный (что также следует расценивать как учреждение акционерного банка), и для акций, выпуск которых сопровождает последующее увеличение уставного фонда.
Эти отличия обусловливаются в первую очередь способом проведения подписки на акции, а также связаны с организационно-правовой формой, в рамках которой создается или проводит свою деятельность коммерческий банк.
Выпуск ценных бумаг (эмиссия) осуществляется:
- путем частного размещения среди заранее известного ограниченного числа инвесторов и на ограниченную сумму, без публичного объявления, без проведения рекламной кампании, публикации и регистрации проспекта эмиссии;
- посредством открытого размещения с публикацией и регистрацией проспекта эмиссии среди потенциально неограниченного числа инвесторов и на определенную сумму.
Что касается установленных ограничений по объему подписки, то от них можно абстрагироваться, поскольку Банком России принята вторая ограничительная норма по минимальному размеру капитала коммерческих банков.
Для обеспечения устойчивости кредитных организаций Указанием Банка России от 01.12.2003 № 1346-У «О минимальном размере уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, размере собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов, размере собственных средств (капитала) для небанковских кредитных организаций, ходатайствующих о получении статуса банка» установлены:
• минимальный размер уставного капитала:
- создаваемого банка, независимо от доли участия в нем иностранного капитала, составляет сумму, эквивалентную 5 млн евро1;
- создаваемой дочерней кредитной организации иностранного банка - должен составлять сумму, эквивалентную 5 млн евро;
• минимальный размер собственных средств (капитала):
- банка, ходатайствующего о получении генеральной лицензии на осуществление банковских операций, составляет сумму, эквивалентную 5 млн евро;
- кредитной организации, ходатайствующей об изменении вида с небанковской кредитной организации на банк, должен быть не менее суммы, эквивалентной 5 млн евро.
К 2007 году все кредитные организации должны довести уровень уставного капитала до 5 млн евро.
Предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации: доля материальных активов для вновь созданных банков в общей сумме уставного капитала не может превышать 20%.
Поэтому актуальным остается только количество инвесторов и порядок их участия в подписке на акции.
Открытость или закрытость подписки на акции не следует отождествлять с организационно-правовой формой деятельности банка (открытое или закрытое акционерное общество).
Основными отличительными признаками, которыми следует руководствоваться при определении закрытости или открытости акционерного общества, являются:
- порядок проведения подписки на акции при формировании уставного капитала общества;
- порядок переуступки акций общества.
Уставный капитал акционерного банка закрытого типа формируется за счет продажи акций учредителям. Эти акции могут передаваться от одного лица к другому с согласия большинства акционеров. Именно вышеназванное обстоятельство является признаком закрытости общества.
При проведении подписки на акции закрытого общества в условиях расширения круга инвесторов эмитент ценных бумаг — акционерный банк закрытого типа должен зарегистрировать и опубликовать проспект эмиссии в том же порядке, который предусмотрен для открытой подписки на ценные бумаги.
На наш взгляд, проще и правильнее при выборе критериев, определяющих открытость и закрытость подписки, сосредоточить внимание не на количестве инвесторов и объеме капитала, формируемого путем выпуска акций, а на ограниченности или неограниченности потенциальных инвесторов, принимающих участие в подписке на акции.
Выпуск акций для увеличения уставного капитала акционерного банка может осуществляться лишь после полной оплаты акционерами всех ранее выпущенных банком акций.
При регистрации и продаже акций банка, выпуск которых связан с увеличением уставного капитала, банк должен уплатить налог на операции с ценными бумагами (0,8% суммы предполагаемого уставного капитала) и подать документы в ЦБ РФ не позднее двух месяцев со дня принятия решения о выпуске.
Кроме того, в ЦБ РФ необходимо представить документ, подтверждающий согласование данного выпуска с Министерством РФ по антимонопольной политике (МАП). В том случае, если уставный капитал банка превышает 160 млн. руб., требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа на приобретение более 20% акций (долей) в уставном капитале банка.
Если же уставный капитал банка превышает 2 млрд. руб., ходатайства о согласовании выпуска акций направляются в МАП России. В остальных случаях ходатайства направляются в территориальные органы МАП России по местонахождению банка. Органы МАП в течение 30 дней рассматривают ходатайство и выдают документ о согласовании (несогласовании) выпуска.
Законодательство разрешает оплачивать размещаемые акции ценными бумагами, валютой и банковскими зданиями (в пределах 10% размера дополнительной эмиссии —Инструкция Банка России № 75-И). Но в этом случае акционеры — владельцы голосующих акций должны отказаться от преимущественного права приобретения акций, размещаемых банком, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им голосующих акций. В результате доля акционера в уставном капитале может резко сократиться. В этом случае акционер вправе требовать оценки и выкупа принадлежащих ему акций. Выкупаемые акции подлежат погашению не позднее двух рабочих дней со дня выкупа. Данное условие на практике реализовать достаточно трудно. Обычно право преимущественной покупки акций предоставляется на 30 дней или на другой срок, после которого акции распространяются по открытой подписке.
Следует проводить размещение акций как можно быстрее, чтобы сократить время нахождения средств на накопительном счете в ЦБ РФ. Первый платеж за акции должен составлять не менее 50% номинальной стоимости приобретаемых акций для всех акционеров.
В том случае, если регистрация выпуска акций банка производится без регистрации проспекта эмиссии, действия банка-эмитента включают в себя:
- принятие решения о выпуске акций;
- регистрацию выпуска акций;
- изготовление сертификатов акций (для документарной формы выпуска);
- реализацию акций;
- регистрацию отчета об итогах выпуска.
Регистрация выпуска акций должна сопровождаться проспектом эмиссии при условии: либо число акционеров больше 500, либо общий объем эмиссии превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.
Если регистрация выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта эмиссии, то в действия банка-эмитента входят:
- принятие решения о выпуске;
- подготовка проспекта эмиссии;
- регистрация выпуска акций и проспекта эмиссии;
- издание проспекта эмиссии и публикация сообщения в средствах массовой информации о выпуске акций;
- изготовление сертификатов акций (для документарной формы выпуска);
- реализация акций;
- регистрация отчета об итогах выпуска;
- публикация итогов выпуска.
К исключительной компетенции общего собрания акционеров отнесено утверждение итогов эмиссии.
Данные полномочия общего собрания акционеров нельзя делегировать совету директоров банка. Однако акционерное собрание банка может уполномочить совет директоров банка в промежутке между годовыми собраниями акционеров принимать решения, в рамках которых устанавливаются периоды осуществления выпусков акций и их объемы с определением максимального прироста уставного фонда за год.
В проспекте эмиссии (который составляется на каждое увеличение уставного фонда) должна быть ссылка на решение собрания акционеров, и здесь же надо указать общий размер увеличения уставного фонда, принятый на этом собрании.
В решении о выпуске акций следует сообщить необходимые данные, которые характеризуют:
- объем выпуска;
- тип выпускаемых акций (обыкновенные, привилегированные и т.д.);
- количество акций и общую сумму в целом и по типам (объем обыкновенных и привилегированных акций строго фиксируется, а их соотношение в процессе реализации не меняется, при этом необязательно указывать объем акций, продаваемых за валюту);
- номинальную стоимость акций;
- порядок выплаты дивидендов;
- срок и порядок подписки на акции;
- порядок размещения и оплаты акций;
- порядок распоряжения акциями, а также порядок обмена акций, если предусматривается их конвертация;
- права владельцев акций, их дополнительные права (например, право первой очереди на покупку при новой эмиссии акций) и другую информацию, связанную с выпуском акций.
Полномочия по решению вопросов, которые не относятся к исключительной компетенции собрания акционеров банка-эмитента, должны быть строго расписаны общим собранием, например, утверждение проспекта эмиссии и отчета об итогах выпуска, утверждение оценки вносимых в качестве оплаты акций материальных активов и т.д.
Проспект эмиссии состоит из трех разделов.
В первом разделе приводится информация о банке — эмитенте акций, о составе его крупных акционеров, о долях их участия в уставном капитале банка. Чтобы легче было выявлять косвенный контроль над деятельностью банка, в начале 1994 г. было введено дополнительное требование. В соответствии с ним банки — эмитенты акций в проспекте эмиссии обязаны представлять информацию о крупных акционерах (пайщиках) банка, владеющих не менее чем 25-процентной долей участия или голосующих акций в уставном капитале банка.
Расширение предоставляемой информации будет касаться также и членов руководящих органов банка. О каждом члене совета директоров и правления банка (или иного органа, выполняющего аналогичные функции) необходимо давать сведения, в которых подробно сообщается о принадлежащих ему долях участия или голосующих акций, как в самом банке, так и вне его. В этом разделе также приводится информация о крупных участиях самого банка — эмитента акций.
Второй раздел содержит данные о финансовом состоянии банка-эмитента, балансы по счетам второго порядка, отчет о формируемых доходах и расходах банка и сведения о распределении полученной прибыли. Кроме того, здесь же излагаются данные о создании резервного фонда и порядке оплаты уставного фонда банка.
В третьем разделе приводится информация об уже выпущенных ценных бумагах и полная характеристика вновь выпускаемых акций.
Проспект эмиссии подписывается председателем правления и главным бухгалтером банка, сшивается, его страницы пронумеровываются, прошнуровываются и скрепляются печатью банка.
При повторном выпуске акций или при первом, который осуществляется в процессе преобразования ранее созданного банка из паевого в акционерный, проспект эмиссии должен быть заверен независимой аудиторской фирмой.
Банк и лица, подписавшие проспект эмиссии, отвечают за достоверность включенной в него информации. Если же в период выпуска акций или после его завершения будет установлено, что в проспект эмиссии были включены недостоверные сведения, инвесторы, как введенные в заблуждение, вправе потребовать от банка в установленном действующим законодательством порядке возврата всех средств, уплаченных ими в процессе приобретения ценных бумаг. В том случае, когда инвесторы понесли материальный ущерб в результате указания в проспекте эмиссии недостоверной информации, они также вправе требовать от банка возмещения такого ущерба в установленном действующим законодательством порядке.
Процедура регистрации акций вновь создаваемого банка отличается от процедуры регистрации акций уже действующего акционерного банка, проводящего увеличение уставного капитала.
При регистрации акций вновь создаваемого банка проспект эмиссии их первого выпуска готовится его учредителями и подписывается членами органа по формированию банка, назначенного учредителями, скрепляется печатями всех учредителей банка или тех, кому такое право доверено собранием учредителей. Если банк создается только физическими лицами, то скрепление проспекта эмиссии печатями не требуется.
Регистрационные документы первого выпуска акций банка представляются в регистрирующий орган одновременно с подачей в Банк России других документов, необходимых для государственной регистрации самого банка.
Регистрация акций банка осуществляется после регистрации банка как юридического лица.
При регистрации акций действующего банка, в том случае если повторный выпуск акций банка сопровождается не только трансформациями объема уставного капитала, но и другими изменениями в его уставных документах, регистрационные документы повторного выпуска акций подаются в регистрирующий орган одновременно с подачей в Банк России других документов, необходимых для регистрации вышеназванных нововведений.
Регистрация акций осуществляется только после регистрации изменений в уставных документах банка. Например, банк увеличивает уставный капитал на 2 млрд. руб. и меняет свое название. Банк-эмитент подает документы на внесение изменений в устав и на регистрацию акций одновременно. Но вначале утверждаются нововведения в уставе, касающиеся изменения названия банка. После этого регистрируется проспект эмиссии, затем проводится подписка на акции, далее регистрируется отчет об итогах выпуска и только после этого вносятся изменения в устав, касающиеся величины уставного капитала.
В том случае, если повторный выпуск акций банка сопровождается регистрацией только размера наращивания его уставного капитала, регистрационные документы повторного выпуска акций подаются в регистрирующий орган в месячный срок с момента принятия решения о повторном выпуске акций.
Документы на внесение изменений в устав банка подаются в Банк России после регистрации итогов выпуска ценных бумаг.
Срок рассмотрения регистрационных документов регистрирующим органом не должен превышать двух рабочих недель, а для Управления ценных бумаг Банка России и Главного управления Банка России по Москве — трех рабочих недель. В случае возврата регистрационных документов на доработку срок рассмотрения доработанных документов начинает исчисляться заново, с момента их представления в регистрирующий орган.
Причины, которые могут послужить основанием для отказа регистрации акций:
- нарушение банком-эмитентом действующего законодательства, банковских правил;
- нарушение банком-эмитентом порядка составления и оформления проспекта эмиссии;
- отсутствие в комплекте поданных регистрационных документов хотя бы одного из необходимых для регистрации документов;
- наличие в регистрационных документах недостоверной информации или сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий выпуска акций действующему законодательству, банковским правилам (например, банк не оплатил предыдущий выпуск, а представляет документы на очередной выпуск акций);
- наличие в регистрационных документах информации, позволяющей сделать вывод о том, что на момент окончания выпуска ценных бумаг банком будут нарушены экономические нормативы, установленные для банков в соответствии с действующим законодательством;
- наличие в регистрационных документах данных о невыполнении банком директивных экономических нормативов на конец последнего завершенного квартала перед датой выпуска акций. В этом случае регистрирующий орган может разрешить банку осуществлять выпуск ценных бумаг при наличии в регистрационных документах информации, позволяющей сделать вывод о том, что выпуск ценных бумаг приведет к выполнению директивных нормативов. Тогда банк-эмитент должен представить конкретные объяснения о причинах невыполнения нормативов и план разработанных мероприятий по приведению их к установленным нормам;
- банк не является безубыточным в течение последних трех завершенных финансовых лет либо с момента образования, если этот срок меньше трех лет. Если банк представляет информацию о финансовой деятельности за период меньший, чем финансовый год (в случае вновь созданного банка), и по результатам этого финансового периода имеет убытки, то тогда руководящий орган банка должен представить соответствующие расчеты и гарантии, свидетельствующие о том, что по итогам полного финансового года банк будет безубыточным;
- банк подвергался в течение трех лет либо с момента образования (если этот срок меньше трех лет) санкциям со стороны государственных органов за нарушение действующего законодательства. Если такие санкции были, то он должен представить информацию об исполнении документов на регистрацию выпуска ценных бумаг. После этого регистрирующий орган вправе самостоятельно принять решение о регистрации выпуска;
- банк имеет просроченную задолженность кредиторам и по платежам в бюджет;
- банк имеет дебетовое сальдо по корреспондентскому счету, открытому в Банке России, включая корреспондентские субсчета своих филиалов.
Регистрирующий орган сообщает руководству банка об отказе в регистрации выпуска ценных бумаг.
Отказ в регистрации выпуска ценных бумаг по иным основаниям не допускается.
Прекращение деятельности банка происходит в результате его реорганизации или ликвидации. Реорганизация может означать слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. При реорганизации банка права и обязанности переходят к его правопреемникам.
Ликвидация коммерческого банка может осуществляться как в добровольном, так и в принудительном порядке. Добровольная ликвидация проводится только по решению собрания акционеров при условии выполнения всех обязательств перед кредиторами (т.е. банк при этом платежеспособен).
Принудительная ликвидация осуществляется по решению ЦБ РФ об отзыве лицензии в случаях:
- установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия;
- задержки начала проведения банковских операций более чем на год со дня выдачи лицензии;
- установления фактов недостоверности отчетных данных;
- осуществления банковских операций, не предусмотренных лицензией;
- неисполнения требований федеральных законов и нормативных актов Банка России;
- неудовлетворительного финансового положения банка и неисполнения им своих обязательств перед клиентами.
Ликвидация (банкротство) банка предполагает реализацию процедур, предусмотренных Законом РФ № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25.02.1999 г. Решение о создании или ликвидации банка публикуется в периодической печати.
В зависимости от видов деятельности, географического положения и наличия филиалов, отделений, представительств и других структурных подразделений коммерческий банк может иметь пирамидальную, географическую, функциональную или комбинированную структуру.