Правовой режим ценных бумаг

Ценные бумаги - документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). Из нормативного определения вытекают следующие признаки, характеризующие ценные бумаги.

В первую очередь надо отметить, что ценные бумаги представляют собой документ. К сожалению, ГК РФ не содержит определение данного понятия, хотя во многих его статьях можно встретить прямые ссылки на документарную форму (ст. 49, 52 - 57, 61, 63, 173 и др.). Данный пробел в какой-то мере восполняется Законом РФ от 25 января 1995 г. N 24-ФЗ "Об информатизации, информации и защите информации" (в ред. ФЗ от 10 января 2003 г. N 15-ФЗ). В ст. 2 Закона под документом (документированной информацией) понимается зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.

Вместе с тем правило, сформулированное в ст. 2 Закона об информатизации, вызывает в юридической литературе ряд критических замечаний. Справедливо утверждение В.Л. Белова и других ученых о необходимости разграничивать материальный носитель информации и собственно информацию. Термин "документ" всегда употребляется для обозначения именно материального носителя, а не самой информации .

Информация - самостоятельный объект гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Однако ГК РФ вновь обходит молчанием и не содержит определение рассматриваемого понятия. Лишь ст. 139 ГК РФ называет информацию, составляющую служебную или коммерческую тайну.

В любом случае информация отличается от такого распространенного объекта, как вещи. Последние - суть материальные предметы внешнего по отношению к человеку окружающего мира. В свою очередь, информация является нематериальным благом. Причем она (информация) есть благо непотребляемое. Важной особенностью информации является возможность ее практически неограниченного тиражирования, распространения и преобразования форм ее фиксации .

Ценные бумаги не могут существовать вне документарной формы, которая не сводится только к бумажной. Законодательству и практике известны также иные формы фиксации информации (например, магнитная, электронная и т.д.). Поэтому использование в ГК РФ (ст. 149) термина "бездокументарные ценные бумаги" нельзя признать удачным, поскольку в действительности документ присутствует, но не в качестве единого бланка, а в виде "записи на счете" и/или специального реестра записей о закрепленных ценными бумагами правах . Применительно к бездокументарным ценным бумагам более корректно использовать термин "безбумажная форма". На наш взгляд, данное теоретическое положение обладает удивительным свойством - оказывать существенное влияние на природу и значение нетрадиционных носителей в гражданском обороте.

Владелец ценных бумаг обладает правом собственности или иным вещным правом на эти бумаги. Вещно-правовой характер ценных бумаг вытекает из буквального смысла ст. 128, 142 ГК РФ, а также ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг.

Объектами собственности являются, на наш взгляд, и бездокументарные ценные бумаги. Различны же способы удостоверения права собственности на документарные и бездокументарные формы выпуска ценных бумаг. В силу ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если последние находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (когда сертификаты переданы на хранение в депозитарий). В свою очередь, при выпуске бездокументарных ценных бумаг права их владельцев удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра, а в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии -записями по счетам депо в депозитариях. Именно в этом состоит основное различие субинститута права собственности на документарные (классические) и бездокументарные ценные бумаги. Остальные отличительные признаки, лежащие между ними, есть лишь проявление основного различия.

С точки зрения вещно-правового аспекта ценные бумаги порождают у их владельцев правомочия владения, пользования и распоряжения. Владелец вправе, например, отчуждать ценные бумаги (в том числе в бездокументарной форме). По этому пути идет и арбитражная практика.

По общему правилу эмитент вправе самостоятельно выбрать ту или иную форму выпуска эмиссионных ценных бумаг, исходя при этом из собственных интересов. Иногда действующее законодательство прямо указывает на определенную форму выпуска ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 4 Закона РФ от 21 февраля 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" переводной и простой векселя должны быть составлены на бумаге (бумажном носителе) . Здесь нет и не может быть речи о магнитном или ином носителе в силу нормативного ограничения.

Наряду с требованиями, предъявляемыми к форме ценных бумаг, иногда в законодательстве можно встретить правило об обязанности эмитента выпускать ее (бумагу) на специальных бланках. В качестве примера сошлемся на Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. N 1094 (в ред. Постановления от 27 декабря 1995 г.) "Об оформлении взаимной задолженности предприятий и организаций векселями единого образца" . В п. 2 названного Постановления говорится о введении с 1 ноября 1994 г. на территории Российской Федерации для использования в хозяйственном обороте единых образцов бланков простого и переводного векселей. Минфину РФ поручено обеспечить централизованное изготовление бланков указанных векселей.

Вместе с тем арбитражная практика придерживается иного мнения по этому вопросу. При рассмотрении конкретных дел Высший Арбитражный Суд РФ отмечает, что Положение о переводном и простом векселе, утвержденное Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г., указывает (ст. 1, 75) на содержание векселя, но не содержит правила о его форме. Поскольку вексель - вид гражданско-правовых сделок, постольку форма таких сделок установлена общими нормами ГК РФ .

Во-вторых, ценная бумага должна иметь обязательные реквизиты. Согласно п. 1 ст. 144 ГК РФ обязательные реквизиты ценных бумаг (равно как и требования к форме ценной бумаги) определяются законом либо в установленном им порядке. Например, сертификат ценной эмиссионной бумаги должен содержать следующие обязательные реквизиты: полное наименование эмитента и его юридический адрес; вид ценных бумаг; государственный регистрационный номер эмиссионных ценных бумаг; порядок размещения (ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг).

Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или ее несоответствие установленной законом форме влечет ее ничтожность (п. 2 ст. 144 ГК РФ).

В-третьих, ценная бумага удостоверяет (закрепляет), как правило, имущественные права, принадлежащие уполномоченному лицу. Имущественный характер прав означает, что ценные бумаги не могут иметь своим содержанием нравственные, моральные, а также административные обязанности, установленные в порядке подчиненности .

Однако ценные бумаги закрепляют не только имущественные, но и неимущественные права. Например, акции удостоверяют право акционера на участие в деятельности акционерного общества (право на участие в управлении обществом, право голоса, право на получение информации и др.). Аналогичные (неимущественные) права вытекают из факта владения сертификатами акций.

Ценная бумага удостоверяет совокупность взаимосвязанных прав и обязанностей. В силу ст. 147 ГК РФ она (бумага) удостоверяет гражданско-правовое обязательство.

В литературе права и обязанности, удостоверяемые ценной бумагой, подразделяются на обязательственные и вещно-правовые . Большинство ценных бумаг (акции, облигации, векселя, чеки и др.) удостоверяют именно обязательственные права требования. К числу ценных бумаг с вещно-правовым содержанием относятся все товарораспорядительные ценные бумаги (коносамент, варрант и др.).

Следующий легальный признак ценной бумаги - это ее презентационность. Ценная бумага порождает права в случае ее предъявления должнику в натуре. Осуществление и передача удостоверенных ценной бумагой прав возможны только при ее предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Однако указанный признак знает одно исключение. Для осуществления и передачи прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютерном).

В экономической и юридической литературе называются и другие признаки ценных бумаг (например, публичная достоверность, оборотоспособность, стандартность, серийность, ликвидность и т.д.) . Ценная бумага есть публично достоверный документ, владелец которого обладает статусом кредитора, исходя из самого факта его наличия у последнего. Должник не вправе отказываться от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность (п. 2 ст. 147 ГК РФ).

Под оборотоспособностью ценных бумаг понимается возможность свободно распоряжаться объектами гражданских прав посредством их передачи другим лицам. Общее правило об оборотоспособности объектов гражданских прав сформулировано в ст. 129 ГК РФ. Специальные положения можно обнаружить в ст. 142, 146 ГК РФ, а также в Законах о рынке ценных бумаг (гл. 6), об ипотечных ценных бумагах (гл. 2).

Таким образом, ценную бумагу можно рассматривать в качестве движимой вещи особого рода. Она является объектом гражданского оборота не в силу ее физических свойств, а по причине закрепления в ней имущественных прав. Как писал проф. Н.О. Нерсесов, "ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключенного в документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Следовательно, сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом" .

Такой вывод согласуется с распространенной в промышленно развитых странах концепцией "бестелесного имущества", в силу которой имущество расщепляется на материальное и идеальное. Под "бестелесными" вещами понимаются права, имеющие стоимость и денежную оценку, но представляющие собой "идеальный" имущественный объект . Однако данный подход к определению ценной бумаги вызывает на практике значительные трудности. Так, при распространении на ценные бумаги правил вещного права возникает вопрос о возможности применения виндикации как вещно-правового способа защиты прав собственника. Возможность виндикации, естественно, вытекает из физической обособленности вещи. Однако резонно возникает вопрос: насколько необходимо применение классических вещно-правовых способов защиты гражданских прав к бездокументарным ценным бумагам в полном объеме?

Действительно, бездокументарную ценную бумагу, хранящуюся на счете депо либо на лицевом счете, похитить или потерять практически невозможно. Виндикационный иск к незаконному владельцу также предъявить проблематично (хотя такого рода примеры встречаются в судебной практике), поскольку "владения" у потерпевшего собственника не было в распространенном понимании. Была лишь фикция его прав на ценную бумагу в реестре. Да и у нового собственника как такового владения не возникает. Иначе говоря, надо искать другие варианты.

Один из способов разрешения этой проблемы заключается в следующем. Так как именные ценные бумаги нельзя передать без легитимации записью в реестре или учета в депозитарии, то в случае удовлетворения виндикационного иска на регистратора и депозитария должна быть возложена обязанность надлежащего оформления прав законного владельца ценной бумаги. Второй вариант - закрепление в законодательстве о рынке ценных бумагах способов правовой защиты, предполагающих воздействие на держателей реестра и депозитариев, допускающих незаконные переходы права на бездокументарные ценные бумаги и позволяющие вернуть стороны в первоначальное положение.

Бестелесная вещь - принципиально иной объект. Как правило, она не имеет своего местонахождения, границы и не всегда может быть индивидуализирована в обороте. Ее невозможно физически отнять у должника и передать кредитору. Например, именные ценные бумаги нельзя передать без легитимации записью в реестре или у депозитария. Поэтому в случае удовлетворения виндикационного иска в отношении ценной бумаги решением суда на держателя реестра (депозитария) должна быть, на наш взгляд, возложена обязанность надлежащего оформления прав законного владельца ценной бумаги. Держатель реестра и депозитарий могут привлекаться к участию в судебном процессе в качестве третьих лиц без самостоятельных требований на стороне ответчика.

В последнее время ряд авторов предлагает исключить ценные бумаги из разряда вещей. Так, по мнению М.М. Валеева, ценные бумаги и деньги не являются вещами в собственном смысле; они есть разновидности документов, т.е. формализованная информация . В этой связи предлагается внести соответствующие изменения в ст. 128 ГК РФ.

Данный тезис не бесспорен. Мы не можем согласиться с таким утверждением. Ценные бумаги (равно как и деньги) - это товар особого свойства, который обращается на рынке и отражает имущественные отношения .

Начнем с того, что следует различать понятия "форма ценной бумаги", "форма фиксации прав по ценной бумаге" "форма выпуска ценных бумаг". По причине их смешения и происходит некоторая путаница во взглядах исследователей правового режима ценных бумаг.

Форма ценных бумаг - это указание на документ. С этой точки зрения нет принципиальной разницы между документарными и бездокументарными ценными бумагами. Различие между ними проявляется главным образом в форме фиксации прав на ценные бумаги. В первом случае, как уже отмечалось, права на ценную бумагу фиксируются на бумажном носителе, во втором - на электронном.

Закон о рынке ценных бумаг (ст. 2, 16) различает документарную и бездокументарную формы выпуска ценных бумаг. Документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

Причем в силу ст. 16 Закона эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги выпускаются только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами; эмиссионные ценные бумаги на предъявителя - только в документарной форме.

Таким образом, с позиции Закона о рынке ценных бумаг деления ценных бумаг на документарные и бездокументарные не существует, а есть лишь эмиссионные ценные бумаги документарной или бездокументарной формы выпуска. Однако постоянно называть такие бумаги с полным перечнем признаков (свойств) нецелесообразно. Поэтому в ГК РФ используется сокращенный вариант (например, бездокументарная ценная бумага). И не только. В Законе о рынке ценных бумаг также встречается неполное название ценных бумаг. Так, в ст. 29 речь идет о переходе прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами. При этом используются такие термины, как "предъявительские документарные ценные бумаги", "именные бездокументарные ценные бумаги". Возможно, эти терминологические метаморфозы внесли определенную путаницу в теорию ценных бумаг и правоприменение.

И еще один аспект правового режима ценных бумаг. В силу ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг при документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и решение о выпуске ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. В свою очередь, при бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг таким документом служит решение о выпуске ценных бумаг.

Как видно, даже в отношении документарных эмиссионных ценных бумаг Закон не предполагает наличия ценной бумаги-документа, а указывает на сертификат как на дополнительное доказательство закрепления (фиксации) имущественных прав. То же самое можно сказать и в отношении бездокументарных эмиссионных ценных бумаг.

Далее, ценная бумага независимо от формы выпуска - это вещь особого рода, что предопределяется функциями ценной бумаги . Здесь нет принципиальной разницы между документарной и бездокументарной формами ценных бумаг. Все они обладают существенным свойством - их ценность заключается не в качестве материального носителя, а в содержании имущественных и неимущественных прав.

В сравнительном плане документарные и бездокументарные ценные бумаги наделены и другими общими признаками, что позволяет утверждать о существовании единого правового режима ценных бумаг. Поэтому тот, кто критикует бездокументарные ценные бумаги по причине отсутствия бумажного носителя, должен осознавать в полной мере, что эта критика распространяется и на документарные ценные бумаги. Так, документарные ценные бумаги "осязаемы и наличествуют в виде сертификата" . В то же время сертификат не является ценной бумагой, а самих ценных бумаг на бумажном носителе не существует при документарной форме выпуска с применением сертификата. Поэтому соответствующие (обязательные) реквизиты имеют сертификаты, удостоверяющие права на документарные эмиссионные ценные бумаги (ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг). Следовательно, сертификат - это видимость (фикция) вещного содержания ценной бумаги. У бездокументарных ценных бумаг нет сертификата, а потому (как считают некоторые ученые) отсутствует возможность относить их к вещам.

Будучи особым товаром, ценные бумаги воплощают в себе дуализм вещного и обязательственного права: с одной стороны, ценная бумага - требование кредитора к должнику, с другой - само требование отрывается от договора, его породившего, определенным образом фиксируется, формализуется и становится дискретным объектом, на который участники гражданского оборота могут иметь вещные права. В этом смысле для описания отношений, связанных с ценной бумагой, приходится выбирать между двумя юридическими инструментариями (правовыми средствами), свойственными либо вещному, либо обязательственному праву. Ни одно из них полностью не подходит для описания всей полноты отношений, которые возникают в реальной действительности по поводу ценных бумаг. Так, традиционный инструментарий права собственности не дает для бездокументарных ценных бумаг полного решения вопросов виндикации, защиты добросовестного приобретателя, передачи ценных бумаг. В то же время инструментарий обязательственного права "не срабатывает" с точки зрения концепции уступки требования (цессии), которая допускает право должника предъявлять новому кредитору возражения, основанные на его отношениях со старым кредитором, что полностью исключает теорию легитимации по ценным бумагам (когда, например, запись в реестре владельцев ценных бумаг должна давать "очищающее" значение для нового приобретателя). При обоих подходах надо делать некоторые (более или менее существенные) корректировки из общих правил, а также дорабатывать юридический инструментарий .

Классификация ценных бумаг может быть осуществлена по разным основаниям. В зависимости от хозяйственной цели, которая преследуется при их выпуске, они подразделяются на фондовые и коммерческие. К фондовым относятся акции, облигации, депозитный и сберегательный сертификаты, производные ценные бумаги (варранты, опционы), которые обращаются на фондовом (биржевом и внебиржевом) рынке. Коммерческие ценные бумаги обслуживают процесс товарооборота и определенные гражданско-правовые сделки (например, вексель, чек, коносамент, двойное складское и простое свидетельство). Законодательство не содержит конкретного перечня фондовых и коммерческих ценных бумаг. ГК РФ лишь в общем плане очерчивает контуры правового регулирования отношений, объектом которых являются ценные бумаги.

На фондовом биржевом рынке размещаются только эмиссионные ценные бумаги. В соответствии со ст. 2 и 16 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионная ценная бумага должна обладать тремя признаками. Во-первых, она закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом формы и порядка. Во-вторых, эмиссионные ценные бумаги размещаются выпусками. В силу Закона о рынке ценных бумаг (ст. 2) выпуск ценных бумаг -совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость. Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер. И в-третьих, эмиссионные ценные бумаги дают ее владельцам равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени их приобретения.

Закон о рынке ценных бумаг к ценным эмиссионным бумагам относит облигации, акции и опцион эмитента, хотя не ограничивает данный перечень. Облигации и акции - основные виды ценных бумаг, которые обращаются на фондовом рынке. В отличие от эмиссионных ценных бумаг неэмиссионные выполняют иные функции. Это расчетные (вексель, чек, сберегательная книжка на предъявителя) и товарно-распорядительные документы (коносамент, складское свидетельство).

С учетом внешнего вида и способа выпуска ценные фондовые бумаги можно подразделить на основные и производные (вспомогательные). В основных ценных бумагах выражено основное имущественное право на имущество, денежные средства и другие первичные ресурсы. Производные ценные бумаги удостоверяют право владельца на покупку или продажу первичных ценных бумаг (акций, облигаций и др.). В числе последних можно назвать варранты, опционы и финансовые фьючерсы.

Варрант на ценные бумаги - документ, дающий его владельцу преимущественное право на покупку акции или облигации какого-либо юридического лица в течение определенного срока времени по установленной (по заранее известной) цене. Например, инвестор покупает эмитируемые облигации, приобретая при этом варрант на простые акции эмитента по цене 100 руб. Если через несколько лет курсовая стоимость простых акций эмитента превысит 100 руб., то инвестору будет выгодно реализовать свой варрант (с последующей перепродажей акций или размещения их в свой портфель ценных бумаг) .

Опцион - документ, дающий право его владельцу купить или продать другую ценную бумагу в течение определенного периода по определенной цене контрагенту, который за денежную премию принимает на себя обязательство реализовать это право. Так, опцион на покупку предоставляет заинтересованному лицу право в любое время в течение краткосрочного периода (обычно до 3 месяцев) купить пакет акций по цене, обозначенной в договоре на опцион. Осуществление этого права целиком зависит от владельца опциона .

Финансовые фьючерсы - стандартные краткосрочные контракты на покупку или продажу определенной ценной бумаги по оговоренной цене и на конкретную будущую дату. Положения фьючерсного контракта являются обязательными для последующего исполнения. В свою очередь, владелец опциона вправе отказаться от реализации своего права, потеряв при этом денежную премию, которую он выплатил контрагенту.

Термины "опцион" и "варрант" используются в Указе Президента РФ от 4 ноября 1994 г. N 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации" (п. 4) . В отношении опциона эмитента говорится в Законе о рынке ценных бумаг (ст. 2, 27.1).

В целом российское законодательство (включая и ГК РФ) вновь демонстрирует свои слабые стороны в части регулирования отношений, объект которых - производные ценные бумаги. Более того, п. 2 ст. 912 ГК РФ использует термин "варрант" в качестве одной из частей складского свидетельства; последние, как уже отмечалось, относятся к числу коммерческих (товарно-распорядительных) ценных бумаг.

ГК РФ (ст. 145) дает юридическую классификацию ценных бумаг в зависимости от способа обозначения управомоченного лица и передачи прав по ценным бумагам. По этому признаку ценные бумаги подразделяются на предъявительские, именные и ордерные . Предъявительской является такая ценная бумага, для реализации и подтверждения прав которой достаточно простого ее предъявления. Имя владельца предъявительской ценной бумаги не фиксируется непосредственно на ней самой, а ее обращение не нуждается в какой-либо регистрации. В качестве бумаги на предъявителя могут быть выпущены, например, облигации (п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах), акции (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Однако выпуск акций на предъявителя разрешается в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативами, установленными ФКЦБ.

Бумага является именной, если права, удостоверенные ею, принадлежат названному в ценной бумаге лицу. Имя владельца данного вида бумаги фиксируется на ее бланке и/или в системе ведения реестра собственников в обычной документарной и/или электронной формах. Поэтому переход прав по таким ценным бумагам требует выполнения определенной процедуры (перерегистрации прав собственника).

Ценная ордерная бумага позволяет ее владельцу самому осуществлять свои права либо назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо . Отметим, что ценные эмиссионные бумаги не могут быть выпущены в форме ценных ордерных бумаг.

В экономической литературе называются и другие виды ценных бумаг. Так, в зависимости от срока действия ценные бумаги подразделяются на краткосрочные, среднесрочные, долгосрочные, бессрочные. С учетом того, кто является эмитентом, ценные бумаги можно классифицировать на государственные и негосударственные (корпоративные, иностранных эмитентов, частные) . В то же время надо не забывать, что любая классификация ценных бумаг лишь тогда приобретает практическое значение, когда она становится объектом правового регулирования.

Источник: 
В, С. Белых, Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России